2011司法考试民法部分真题解析

概要：人、注册商标财产权利的合法继承人等。在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。”排除A。（2）注册商标撤销不具有溯及力，选择B、C、D。 2．甲公司于20xx年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利，20xx年6月1日获得专利权，20xx年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的？ A．该合同属于技术转让合同 B．该合同的有效期不得超过10年 C．乙公司不得许可第三人实施该专利技术 D．乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人 〖答案〗AC 〖解析〗（1） A是常识，当选。（2）签订合同的时候，专利权已经过了四年，从签订合同起算，没有十年的时间了。排除B。（3） 因是独占许可，故选择C。（4）D无法律依据，排除。 3．甲、乙结婚多年，因甲沉迷于网络游戏，双方协议离婚，甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久，乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下，于是起诉甲，要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的？ A．乙无权要求甲承担损害赔偿责任 B．法院应当将两处房产都判给乙 C．请求分割房产的诉讼时效，为乙发现或者应当发现甲的隐藏

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1．甲公司为其牛奶产品注册了"润语"商标后，通过签订排他许可合同许可乙公司使用。丙公司在其酸奶产品上使用"润雨"商标，甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失，法院判决支持了甲公司的请求。在该判决执行完毕后，"润语"注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销。下列哪些选项是错误的？
　　A．甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司 
　　B．甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同，乙公司应当申请返还许可费 
　　C．甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利，应当返还给丙公司 
　　D．甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司 
　　〖答案〗BCD
　　〖解析〗(1) 《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定：“商标法第五十三条规定的利害关系人，包括注册商标使用许可合同的被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。”排除A。（2）注册商标撤销不具有溯及力，选择B、C、D。 
　　2．甲公司于20xx年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利，20xx年6月1日获得专利权，20xx年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的？ 
　　A．该合同属于技术转让合同 
　　B．该合同的有效期不得超过10年 
　　C．乙公司不得许可第三人实施该专利技术 
　　D．乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人 
　　〖答案〗AC
　　〖解析〗（1） A是常识，当选。（2）签订合同的时候，专利权已经过了四年，从签订合同起算，没有十年的时间了。排除B。（3） 因是独占许可，故选择C。（4）D无法律依据，排除。 
　　3．甲、乙结婚多年，因甲沉迷于网络游戏，双方协议离婚，甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久，乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下，于是起诉甲，要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的？ 
　　A．乙无权要求甲承担损害赔偿责任 
　　B．法院应当将两处房产都判给乙 
　　C．请求分割房产的诉讼时效，为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年 
　　D．若法院判决乙分得房产，则乙在判决生效之日即取得房屋所有权 
　　〖答案〗CD （公布的答案是AD）
　　〖解析〗（1）对侵权行为，当然可以请求损害赔偿。排除A。（2） 因为“应当”二字，排除B。（3）《婚姻法》第47条第1款规定：“ 离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同　　财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”《婚姻法解释（二）》第31条规定：”当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年，从当事人发现之次日起计算。”选择C。条文中的“发现”，应当扩张解释为已经发现和应当发现。（4）《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”选择D。 
　　（一） 
　　陈某向贺某借款20万元，借期2年。张某为该借款合同提供保证担保，担保条款约定，张某在陈某不能履行债务时承担保证责任，但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。请回答4-6题。 
　　4．抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是： 
　　A．陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意 
　　B．如陈某将该房屋卖给了谢某，则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存 
　　C．如陈某另行提供担保，则陈某的转让行为无须得到贺某同意 
　　D．如谢某代为偿还20万元借款，则陈某的转让行为无须得到贺某同意 
　　〖答案〗ABD
　　〖解析〗（1）《物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”选择ACB。（2） 另行提供的担保也可能是不充分担保，排除C。 
　　5．如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某，张某表示反对，下列选项正确的是： 
　　A．贺某不得放弃抵押权，因为张某不同意 考试大收集整理
　　B．若贺某放弃抵押权，张某仍应对全部债务承担保证责任 
　　C．若贺某放弃抵押权，则张某对全部债务免除保证责任 
　　D．若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任
　　〖答案〗D    
　　〖解析〗（1）贺某可以放弃，只是不同意的张某相应免责。排除ABC。 （2） 尽管本案的保证是一般保证，保证人仍有顺序上的利益。
　　6．关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法，下列选项正确的是： 
　　 A．贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权 
　　 B．贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权 
　 　C．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月 
　　D．张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年
　　〖答案〗AC
　　〖解析〗（1）根据《物权法》第202条的规定，选择A，排除B。（2）在没有约定时，保证期间为6个月。选择C，排除D。 
　　（二）
　　 甲继承了一套房屋，在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙，办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记。丙受丁胁迫将房屋出卖给丁，并完成了移转登记。丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊。请回答7-9题。 

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